最高法民一庭：关于抚养、监护、探望的司法观点11则 ⚖ 点击关注 ➤ 最高裁判实务 2022-01-14 09:22

1. 审理离婚案件中确定子女抚养问题时应以子女利益最大化为原则，家庭暴力是其中不可忽略的因素

最高法院民一庭意见：在涉及家庭暴力的离婚案件中，人民法院在判决确定子女直接抚养权归属时，应当将有利于未成年子女的健康成长即子女利益最大化作为原则。在就与父母哪一方共同生活的问题征询年满10周岁以上未成年子女意见的同时，应当将家庭暴力作为一项重要因素加以考虑。

2. 男方不愿意生育，女方坚持生育，男方是否应当承担抚养义务

最高法院民一庭意见：

司法实践中，男女双方有的会因为生育问题签订协议，但生育权属于人身权，因此，限制生育权的协议，应归于无效。根据我国婚姻法的规定，父母对未成年子女具有抚养教育的义务，这一义务不受父母关系是否离异而影响，不能因为父母的过错而免除对其子女的应尽义务，这主要是基于对未成年子女的利益的保护而设的规定。女方执意生育不能免除男方作为父亲的任何义务。男方在此种情况下，仍要承担抚养义务。 

3. 对于曾经受继父母抚养教育的继子女来说，其生父（母）死亡后，继父母并非是继子女的当然法定监护人

最高法院民一庭意见

《民法通则》第16条及民法通则若干意见第11条至19条规定是人民法院处理监护权的依据。在涉及未成年人监护权的案件中，维护未成年人权益是人民法院确认监护人时必须首先考虑的问题。我国现行法律未规定在继父母与继子女之间的身份关系消灭后，仍然有抚养继子女的法定义务。因此，对于曾经受继父母抚养教育的继子女来说，其生父（母）死亡后，继父母并非是继子女的当然法定监护人。

4. 抚养孙子女、外孙子女的祖父母、外祖父母主张探望孙子女、外孙子女的，人民法院应当予以支持

最高法院民一庭意见：

虽然我国婚姻法将探望权的主体规定为离婚后不直接抚养子女的父或母，但在未成年子女的父亲或者母亲死亡的情况下，依照婚姻法第二十八条的规定，代替自己已经死亡或者丧失行为能力的子女对孙子女、外孙子女尽抚养义务的祖父母或者外祖父母主张探望孙子女或者外孙子女的，人民法院应当予以支持。

5. 基于委托而行使的监护人（包括祖父母、外祖父母）与未成年人父母的监护权发生冲突时，应首先保护后者

最高人民法院民一庭意见：

我国《婚姻法》中没有明确规定亲权的概念，对未成年子女的监护权本质上讲就是国外许多国家规定的亲权，是指父母对未成年子女在人身和财产方面的监督、保护权利，这是基于父母与未成年子女的身份关系而产生的权利，父母对未成年子女的权利义务是一种天然的和法定的亲权关系。从我国《民法通则》的相关规定来看，未成年人的父母是未成年人的法定监护人，只有在父母死亡或者没有监护能力的情况下，才可由其他人担任监护人。父母对未成年子女的监护权是第一位的，除非父母死亡、没有监护能力或者侵害未成年人的合法权益被人民法院取消监护权，其他任何人均无权限制或剥夺父母对末成年人的监护权。虽然监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人，但当这种基于委托而行使的监护权与未成年子女父母所享有的法定监护权发生冲突时，法律首先应该保护的是未成年人父母的监护权。

本案中因男方在部队服役，不具备履行日常监护职责的客观条件，其有权委托第三人来履行监护职责。但女方作为孩子的母亲，是法定监护人，其具有监护能力，又有亲自监护孩子的要求，监护权应由女方来行使。

注：前述案件的基本情况为：因男方系现役军人，其在服役期间委托父母照顾孩子。女方曾向法院起诉离婚被驳回，男方的父母不准女方看望孩子，也不让女方接走孩子，女方遂起诉到法院，请求判令孩子由其监护。男方父母辩称：目前儿子与女方尚未离婚，两人均是孩子的监护人。自两人闹离婚以来，女方一直未履行监护职责，自己作为孩子的祖父母，只是受儿子委托照顾孩子，请求法院判决驳回女方的诉讼请求。 

6. 对离婚案件中的探望权是否应一并作出判决

《人民司法》研究组：

人民法院受理及审理民事案件，一直坚持不告不理的原则。当事人提出诉讼请求书民事案件审判的前提和基础，人民法院只能围绕当事人的诉讼请求进行审理。如果没有当事人的诉讼请求或超出诉请范围的部分，人民法院无权主动进行审查。来信所述关于探望权纠纷的案件也是如此。探望权是我国现行《婚姻法》赋予当事人的一项实体权利，根据有关立法精神，当事人对此类纠纷可以与离婚诉讼同时提出诉讼，也可以离婚后单独就此提起诉讼。无论何时提出，只要符合法律规定，人民法院均应依法受理，并就当事人所诉请的问题进行审理。来信第一种意见认为无论当事人是否诉请行使，法院都要对探望权的行使方式、时间等问题作出判决的观点是不正确的。我们同意信中所述第二种意见。

注：前述第二种意见为：只有当事人在诉讼中诉请行使对子女的探望权时，法院才有必要对探望权的行使方式和时间作出判决。 

7. 探望权强制执行及中止

《人民司法》研究组：

修改后的《婚姻法》 新增加了有关探望权的内容并规定探望权可以依法强制执行，最高人民法院相关司法解释中又对关于探望权的强制执行问题进一步作出具体解释。根据这些规定，不能对子女的人身及探望权实施强制执行。如果发生来信中所述案例的情况，强制执行只能对负有协助探望权行使义务的人或单位采取罚款、拘留等强制措施。而关于探望权的中止行使则属于另外一个问题，前提条件是探望行为出现了不利于子女身心健康发展的情况，还需要由有权提出中止探望权行使之人向人民法院提出申请。因为本案中张某等并未向人民法院申请中止探望权的行使，故人民法院不能主动裁定中止行使探望权。我们认为来信中第二种意见的做法是不正确的。

注：前述第二种意见为：张某王某离婚后因探望儿子之事经常争吵、辱骂甚至威胁，不利于儿子的身心健康和成长，法院可依据《婚姻法》 第38条第3款的规定，裁定中止张某的探望权，待日后矛盾缓解后，再恢复张某的探望权利。 

8. 离婚后不与子女共同生活的父或母仍是子女的监护人

最高法院民一庭意见：

我国《婚姻法》第36条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”因此，你离婚后虽然不直接抚养儿子，但与儿子之间的母子关系并未改变，法律上的权利义务关系也未改变。人民法院受理以你儿子为被告的人身损害赔偿纠纷案后，鉴于你儿子未成年的情况，根据我国《民法通则》第16条关于“未成年人的父母是未成年人的监护人”的规定，将你列为法定监护人之一，通知你参加诉讼是有充分法律依据的。

注：民事审判信箱问题为：我离婚已经3年，按照人民法院的离婚判决，当时刚上小学的儿子由其父亲直接抚养，我一直未与儿子共同生活，无法行使教育他的权利。日前，因儿子在学校与他人打架被受害人家长提起人身损害赔偿之诉。法院通知我与前夫一起作为儿子的法定监护人参加诉讼有依据吗？

9. 因未成年子女被他人擅自送养引起的纠纷性质以及精神损害赔偿的适用

最高法院民一庭意见：

父母是未成年子女的法定监护人，对未成年子女有抚养教育的权利和义务。任何人非法使未成年人脱离监护人，导致亲子关系遭受严重损害的，应承担民事责任。对受害人以擅自送养人为被告提起损失的，应将案由定为侵犯监护权纠纷案，受害人请求赔偿精神损害的，人民法院应当予以支持。

10. 被诱使脱离监护的限制民事行为能力人侵权，如何确定民事责任

最高法院民一庭意见：

虽然目前我国法律对于1994年2月1日以后未办理婚姻登记即以夫妻名义共同生活，不再视为事实婚姻。同居者之间不具有夫妻权利义务关系。但一方明知对方为限制民事行为能力的情况下，诱使其脱离其监护人的监护而与之同居，进而伪造结婚证，使用欺诈手段使监护人误以为被监护人已经结婚的，监护权应由其配偶行使的情况下，对于被监护人出现的侵害他人民事权益的后果，应承担主要责任。其法定监护人有一定过错的，亦应承担部分民事责任。受害的未成年人的监护人未尽监护责任的，亦应作为减轻加害人法定监护人之责任的因素予以考虑。

11. 追索抚养费是否受诉讼时效的限制

最高法院民一庭意见：

在婚姻关系存续期间，父母对子女的抚养义务从子女出生时起，至子女成年时止。此期间，被父母抚养的权力是一种持续性权利，不应适用诉讼时效。父母双方或者一方不履行抚养义务，因抚养义务的持续性，受抚养子女的抚养费请求权亦不受诉讼时效的限制。《婚姻法司法解释（三）》制定过程中曾写入子女追索抚养费，不受诉讼时效限制。讨论中有观点提出，审判实践中对该问题认识不一致，有些法院认为，既然抚养费请求权为一种法定债权，债权即应受诉讼时效的限制，并在抚养费案件中，采纳上述观点对案件作出判决。另一种观点认为，如果规定追索抚养费不受诉讼时效的限制，可能会导致大量抚养费纠纷案件诉至法院，客观上不利于家庭和睦和社会稳定，不宜就此作出规定。基于上述第二种观点，同时考虑到审判实践中对此问题意见不统一的实际情况，《婚姻法司法解释（三）》最后定稿使删除了子女抚养费不受诉讼时效限制的规定。但在具体审判案件中，应当根据案件具体情况，从有利于保护未成年人或不能独立生活的子女的利益的角度出发，在不违反法律的情况下，作出公正裁决。